Poder Ejecutivo, Defensa Califican como fuerza mayor el evento denominado: "Imposibilidad de transporte de aerogeneradores por el retiro de los puentes Palpa y Viscas" y aprueban segunda modificación de concesión definitiva para desarrollar actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables de la Central Eólica Wayra Extensión RM 437-2023-MINEM/DM Lima, 6 de noviembre de 2023 VISTOS: El Expediente Nº 17391920 sobre la concesión definitiva para desarrollar la actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables para el proyect… viernes, noviembre 17, 2023

Poder Ejecutivo, Defensa
Califican como fuerza mayor el evento denominado: "Imposibilidad de transporte de aerogeneradores por el retiro de los puentes Palpa y Viscas" y aprueban segunda modificación de concesión definitiva para desarrollar actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables de la Central Eólica Wayra Extensión
RM 437-2023-MINEM/DM
Lima, 6 de noviembre de 2023
VISTOS: El Expediente Nº 17391920 sobre la concesión definitiva para desarrollar la actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables para el proyecto "Central Eólica Wayra Extensión"; la solicitud de calificación de fuerza mayor y de la segunda modificación de la concesión, presentada con Registro Nº 3496636; los Informes Nº 799-2023-MINEM/DGE-DCE y Nº 818-2023-MINEM/DGE-DCE, de la Dirección General de Electricidad; el Memorando Nº 00637-2023/MINEM-VME, del Viceministerio de Electricidad; el Informe Nº 1113-2023-MINEM/OGAJ, de la Oficina General de Asesoría Jurídica, y;

CONSIDERANDO:

Que, mediante Resolución Ministerial Nº 370-2020-MINEM/DM se otorgó a favor de Enel Green Power Perú S.A.C., la concesión definitiva para desarrollar la actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables (en adelante, la Concesión) para el proyecto "Central Eólica Wayra Extensión" (en adelante, el Proyecto), ubicada en el distrito de Marcona, provincia de Nasca, departamento de Ica; aprobándose el Contrato de Concesión Nº 557-2020 (en adelante, el Contrato), quedando establecido que el inicio de obras y la Puesta en Operación Comercial (POC) del Proyecto, debía realizarse el 14 de diciembre de 2021
y el 30 de diciembre de 2022, respectivamente;

Que, mediante Resolución Ministerial Nº 157-2023-MINEM/DM, publicada el 18 de abril de 2023, se aprueba la primera modificación de la Concesión y del Contrato, a fin de prorrogar el inicio de obras y de la POC
para el 14 de diciembre de 2021 y el 8 de enero de 2024, respectivamente, debido a eventos de fuerza mayor;

Que, mediante documento con Registro Nº 3547775, complementado con el documento con Registro Nº 3567409, Enel Generación Perú S.A.A. comunicó al Ministerio de Energía y Minas que, a través de la escritura pública de fecha 18 de julio de 2023, celebró un acuerdo de fusión con Enel Green Power Perú S.A.C. mediante la modalidad de absorción. Como consecuencia de la fusión, y según lo dispuesto por el artículo 344 de la Ley Nº 26887, Ley General de Sociedades, Enel Generación Perú S.A.A. (en adelante, ENEL) asumirá a título universal y en bloque, el patrimonio de Enel Green Power Perú S.A.C., extinguiéndose la personalidad jurídica de esta última;

Que, mediante documento con Registro Nº 3496636, de fecha 9 de mayo de 2023, complementado con los documentos con Registros Nº 3515430, Nº 3520163, Nº 3581591 y Nº 3601631, de fechas 14 y 23 de junio de 2023, así como el 13 de setiembre y 23 de octubre del mismo año, respectivamente, ENEL solicitó la calificación de fuerza mayor del evento "Imposibilidad de transporte de aerogeneradores por el retiro de los puentes Palpa y Viscas", con la finalidad de prorrogar las fechas de las actividades del Calendario de Ejecución de Obras del Proyecto; así como modificar la potencia instalada de 108
MW a 177 MW, debido a mejoras tecnológicas;

Que, el literal b) del artículo 36 del Decreto Ley Nº 25844, Ley de Concesiones Eléctricas, establece que la concesión definitiva caduca cuando "El concesionario no cumpla con ejecutar las obras conforme el Calendario de Ejecución de Obras, salvo que demuestre que la ejecución ha sido impedida por la ocurrencia de caso fortuito o fuerza mayor calificada como tal por el Ministerio de Energía y Minas (...)";

Que, del mismo modo, la cláusula Décimo Cuarta del Contrato estipula lo siguiente: "El cumplimiento de todas las condiciones señaladas en el CONTRATO es obligatorio, salvo caso fortuito o de fuerza mayor conforme a los artículos 1315 y 1317 del Código Civil, debidamente acreditado por el CONCESIONARIO y calificado por el MINISTERIO o la Entidad que dicho organismo determine, previa información de OSINERGMIN, de ser el caso";

Que, al respecto, el artículo 1315 del Código Civil, promulgado mediante Decreto Legislativo Nº 295, define el caso fortuito o fuerza mayor como la causa no imputable, consistente en un evento extraordinario, imprevisible e irresistible, que impide la ejecución de la obligación o determina su cumplimiento parcial, tardío o defectuoso;

Que, de este modo, para que un hecho o evento sea considerado como fuerza mayor o caso fortuito deberán concurrir los siguientes elementos: a) Extraordinario, entendido como aquello fuera de lo habitual o común;
b) Imprevisible, el cual implica que el suceso escapa a las previsiones normales, esto es, que ante la conducta prudente adoptada por el que alega el caso fortuito o fuerza mayor, era imposible preverlo; y, c) Irresistible, referido a que a pesar de las medidas tomadas fue imposible evitar que el hecho se presente. Adicionalmente, debe existir el nexo causal entre los hechos invocados como caso fortuito o fuerza mayor y la inejecución del proyecto;

Que, mediante Oficio Nº 1366-2023-MINEM/DGE, notificado con fecha 7 de julio de 2023, la Dirección General de Electricidad solicitó al Organismo Supervisor de la Inversión en Energía y Minería (en adelante, Osinergmin) emitir opinión respecto a la solicitud de ENEL. A través del Oficio Nº 298-2023-OS-GG con Registro Nº 3564046 de fecha 10 de agosto de 2023, Osinergmin adjunta el Informe Nº DSE-SIE-123-2023, en el que informa sobre el estado del Proyecto e indica que este tiene un avance global del 74,3%; sin embargo, no emitió opinión del evento invocado como fuerza mayor, precisando que: "Sobre el evento invocado por la Concesionaria, corresponde al MINEM su evaluación y, de ser el caso, calificarlo como fuerza mayor, así como establecer el tiempo de afectación y el otorgamiento de la ampliación de plazo correspondiente";

Que, de acuerdo a las facultades detalladas en el Anexo Nº 1 de la Resolución Ministerial Nº 438-2017-MEM/DM, modificada por la Resolución Ministerial Nº 084-2019-MEM/DM, mediante los Informes de Vistos, la Dirección General de Electricidad ha verificado que el evento "Imposibilidad de transporte de aerogeneradores por el retiro de los puentes Palpa y Viscas" califica como uno de fuerza mayor, afectando la ruta crítica del Calendario de Ejecución de Obras del Proyecto en un plazo equivalente a cincuenta y seis (56) días calendario;

Que, en los Informes de Vistos, la Dirección General de Electricidad y la Oficina General de Asesoría Jurídica, en el marco de sus competencias, han verificado que la solicitud presentada por ENEL ha cumplido con los requisitos establecidos en las normas aplicables; por lo que corresponde calificar como fuerza mayor el evento invocado; así como aprobar la segunda modificación de la Concesión y del Contrato, en los términos y condiciones que aparecen en la Minuta correspondiente, la misma que deberá ser elevada a Escritura Pública insertando en esta el texto de la presente Resolución Ministerial, e inscrita en el Registro de Concesiones para la Explotación de Servicios Públicos del Registro de Propiedad Inmueble, según lo establecido en los artículos 7 y 56 del Reglamento de la Ley de Concesiones Eléctricas, aprobado mediante el Decreto Supremo Nº 009-93-EM;

De conformidad con lo dispuesto en la Ley Nº 30705, Ley de Organización y Funciones del Ministerio
de Energía y Minas, y su Reglamento, aprobado con Decreto Supremo Nº 031-2007-EM, y sus modificatorias;
el Decreto Ley Nº 25844, Ley de Concesiones Eléctricas, y su Reglamento, aprobado con Decreto Supremo Nº 009-93-EM; el Texto Único de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Energía y Minas, aprobado con Decreto Supremo Nº 038-2014-EM, y sus modificatorias; y la Resolución Ministerial Nº 438-2017-MEM/DM, modificada por la Resolución Ministerial Nº 084-2019-MEM/DM;

SE RESUELVE:

Artículo 1.- Calificar como fuerza mayor el EVENTO denominado: "Imposibilidad de transporte de aerogeneradores por el retiro de los puentes Palpa y Viscas"; el cual afectó la ruta crítica del Calendario de Ejecución de Obras en un plazo equivalente a cincuenta y seis (56) días calendario, por las razones y fundamentos legales señalados en la parte considerativa de la presente Resolución.

Artículo 2.- Aprobar la Segunda Modificación de la concesión definitiva para desarrollar la actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables de la Central Eólica Wayra Extensión;
por la razones y fundamentos señalados en la parte considerativa de la presente Resolución Ministerial.

Artículo 3.- Aprobar la Minuta que contiene la Segunda Modificación al Contrato de Concesión Nº 557-2020, a fin de modificar el numeral 1.3 de la Cláusula Primera, la Cláusula Séptima, el numeral 10.5 de la Cláusula Décima, la Cláusula Décimo Segunda, los literales d) y f) del numeral 2.1 y el numeral 3 del Anexo 2 y el Anexo 4; por la razones y fundamentos señalados en la parte considerativa de la presente Resolución Ministerial.

Artículo 4.- Autorizar al Director General de Electricidad a suscribir, en representación del Estado, la Minuta que contiene la Segunda Modificación al Contrato de Concesión Nº 557-2020, aprobada en el artículo que antecede y su Escritura Pública correspondiente.

Artículo 5.- Insertar el texto de la presente Resolución Ministerial en la Escritura Pública que origine la Minuta que contiene la Segunda Modificación al Contrato de Concesión Nº 557-2020, en cumplimiento del artículo 56 del Reglamento de la Ley de Concesiones Eléctricas.

Artículo 6.- Disponer la publicación de la presente Resolución Ministerial por una sola vez en el diario oficial "El Peruano" dentro de los cinco (5) días hábiles siguientes a su expedición, por cuenta de la empresa Enel Generación Perú S.A.A., de acuerdo con lo previsto en el artículo 54 del Reglamento de la Ley de Concesiones Eléctricas.

Regístrese, comuníquese y publíquese.

OSCAR ELECTO VERA GARGUREVICH
Ministro de Energía y Minas

NORMA LEGAL:

• Titulo: RM 437-2023-MINEM/DM Califican como fuerza mayor el evento denominado: "Imposibilidad de transporte de aerogeneradores por el retiro de los puentes Palpa y Viscas" y aprueban segunda modificación de concesión definitiva para desarrollar actividad de generación de energía eléctrica con recursos energéticos renovables de la Central Eólica Wayra Extensión
• Tipo de norma : RESOLUCIÓN MINISTERIAL
• Numero : 437-2023-MINEM/DM
• Emitida por : Defensa - Poder Ejecutivo
• Fecha de emision : 2023-11-17
• Fecha de aplicacion : 2023-11-18